Наказание по приговору по п. б ч. 3 ст. 159 УК РФ за мошенничество, совершенное в крупном размере, изменено в связи с изменениями, внесенными в уголовное законодательство, по которым неоднократность преступлений исключена из перечня отягчающих наказание обстоятельств.
Постановление Президиума Псковского областного суда от 01.11.2013 N 44-у-165/2013
1 инстанция: судья Шелест В.П.
1 инстанция: судья Шекера О.С.
Президиум Псковского областного суда в составе:
Председательствующего Победова В.В.,
членов президиума: Ельчаниновой Г.А., Комлюкова А.В., Сладковской Е.В.,
с участием заместителя прокурора Псковской области Левшакова С.Е.,
осужденного Ф.А.М.,
защитника осужденного — адвоката Семеновой Е.Е., представившей удостоверение N * и ордер N * от **.**.****,
при секретаре И.,
рассмотрел надзорную жалобу осужденного Ф.А.М. на постановление судьи Островского городского суда Псковской области от 27 февраля 2004 года.
Заслушав доклад судьи Псковского областного суда Улановой Ю.Ю., изложившей содержание обжалуемого судебного решения и существо надзорной жалобы, выступление осужденного Ф.А.М. и его защитника — адвоката Семеновой Е.Е., поддержавших доводы надзорной жалобы, мнение заместителя прокурора Псковской области Левшакова С.Е., полагавшего необходимым постановление судьи изменить, президиум
установил:
Постановлением судьи Островского городского суда Псковской области от 27 февраля 2004 года в отношении
Ф.А.М., **.**.**** года рождения, уроженца <данные изъяты>, осужденного
1) 09 июля 2002 года Псковским городским судом (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 23 сентября 2002 года):
— по п. «б» ч. 3 ст. 159 УК РФ — к 7 годам лишения свободы с конфискацией имущества,
— по ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327 УК РФ — к 1 году лишения свободы,
— по ч. 1 ст. 171 УК РФ — к 3 годам лишения свободы,
на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных п. «б» ч. 3 ст. 159, ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327, ч. 1 ст. 171 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний, — к 7 годам 3 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима с конфискацией имущества,
освобожденного от отбывания наказания 12 марта 2004 года постановлением судьи Островского городского суда от 02 марта 2004 года условно-досрочно на 3 года 2 месяца 12 дней,
2) 16 августа 2012 года Псковским городским судом (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 08 ноября 2012 года):
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Е.Т.) — к 3 годам 6 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Ш.И.) — к 1 году 5 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Н.В.) — к 3 годам 11 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Ф.Н.) — к 1 году 7 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Ф.В.) — к 1 году 3 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Е.М.) — к 3 годам 5 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении И.А.) — к 3 годам 11 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Б.А.) — к 3 годам 5 месяцам лишения свободы,
— по ч. 3 ст. 159 УК РФ (эпизод в отношении Н.О.) — к 2 годам 11 месяцам лишения свободы,
на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 159 УК РФ (9 преступлений), путем частичного сложения назначенных наказаний, — к 6 годам лишения свободы,
в соответствии с ч. 7 ст. 79 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение от отбывания наказания по приговору Псковского городского суда от 09 июля 2002 года,
на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору от 09 июля 2002 года, — к 7 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима,
отбывающего наказание с 16 августа 2012 года (с зачетом в срок отбывания наказания времени содержания под стражей с 26 октября 2009 года по 22 октября 2010 года),
рассмотрено и удовлетворено ходатайство о пересмотре приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс Российской Федерации Федеральным законом от 08 декабря 2003 года N 162-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации».
Указанным постановлением приговор Псковского городского суда от 09 июля 2002 года изменен с исключением указания на осуждение Ф.А.М. по ч. 1 ст. 171 УК РФ в связи с отсутствием в его действиях признаков состава данного преступления, переквалификацией действий осужденного с п. «б» ч. 3 ст. 159 УК РФ на ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08 декабря 2003 года N 162-ФЗ), по которой назначено наказание в виде 5 лет лишения свободы, и назначением окончательного наказания на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
В остальной части состоявшиеся в отношении Ф.А.М. судебные решения оставлены без изменения.
В кассационном порядке постановление судьи Островского городского суда от 27 февраля 2004 года не обжаловано.
Постановлением судьи Псковского городского суда от 01 августа 2012 года отказано в удовлетворении ходатайства осужденного Ф.А.М. о пересмотре приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года (с последующими изменениями) в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральными законами от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ, от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ и от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ ввиду отсутствия оснований для смягчения назначенного наказания.
В кассационном порядке постановление судьи Псковского городского суда от 01 августа 2012 года не обжаловано.
В надзорной жалобе Ф.А.М. ставит вопрос об отмене либо изменении постановления судьи Островского городского суда от 27 февраля 2004 года.
Утверждает, что суд при пересмотре приговора не учел изменения, согласно которым из ст. 63 УК РФ исключено отягчающее наказание обстоятельство — неоднократность, и, при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств и наличии смягчающих, назначил по ч. 2 ст. 159 УК РФ максимально возможное наказание в виде 5 лет лишения свободы.
Считает назначенное ему окончательное наказание в виде 5 лет 6 месяцев лишения свободы чрезмерно суровым. В обоснование этого указывает, что, назначая наказание на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, суд к «основному сроку по ст. 159 УК РФ» добавил по ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327 УК РФ 6 месяцев лишения свободы, в то время как кассационным определением к «основному сроку по ст. 159 УК РФ» суд по ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327 УК РФ и ч. 1 ст. 171 УК РФ добавил 3 месяца лишения свободы.
Кроме того, осужденный указывает, что суд при назначении наказания не учел изменение «тяжести» совершенных им преступлений с тяжкого на среднюю и небольшую тяжесть.
Проверив доводы надзорной жалобы осужденного, изучив истребованные материалы, президиум находит, что постановления судьи Островского городского суда Псковской области от 27 февраля 2004 года и судьи Псковского городского суда от 01 августа 2012 года подлежат изменению по следующим основаниям.
В соответствии с ч. 1 ст. 10 УК РФ уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, то есть распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание.
При этом положения ч. 2 ст. 10 УК РФ подразумевают не только формальное приведение приговора в соответствие с новым уголовным законом, но и решение вопроса о возможности сокращения наказания осужденному в пределах, предусмотренных новым уголовным законом.
Как следует из приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года, при назначении Ф.А.М. наказания суд в описательно-мотивировочной части приговора указал, что учитывает в качестве отягчающего наказание обстоятельства неоднократность преступлений.
Однако, Федеральным законом от 08 декабря 2003 года N 162-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Уголовный кодекс Российской Федерации» неоднократность преступлений исключена из перечня отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ.
При приведении приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 08 декабря 2003 года N 162-ФЗ, Островский городской суд в постановлении от 27 февраля 2004 года не в полной мере применил уголовный закон, улучшающий положение осужденного, поскольку не исключил из постановленного в отношении Ф.А.М. приговора указание о наличии в его действиях отягчающего наказание обстоятельства — неоднократности преступлений, чем нарушил требования ст. 10 УК РФ.
При таких обстоятельствах, указание о наличии в действиях Ф.А.М. по приговору Псковского городского суда от 09 июля 2002 года отягчающего наказание обстоятельства — неоднократности преступлений подлежит исключению, а наказание, назначенное осужденному за каждое из совершенных им преступлений, а также по совокупности преступлений, — снижению.
С учетом снижения окончательного наказания, назначенного Ф.А.М. приговором Псковского городского суда от 09 июля 2002 года, подлежит сокращению срок условно — досрочного освобождения Ф.А.М. по указанному приговору, а также подлежит снижению наказание, назначенное осужденному приговором Псковского городского суда от 16 августа 2012 года по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ.
Кроме того, приговором Псковского городского суда от 09 июля 2002 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 23 сентября 2002 года) Ф.А.М. был осужден к окончательному наказанию в виде 7 лет 3 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с конфискацией имущества.
Приводя приговор в соответствие с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом от 08 декабря 2003 года N 162-ФЗ, суд в постановлении от 27 февраля 2004 года указал о снижении окончательного основного наказания в виде лишения свободы. Вместе с тем, названным Законом в ст. 44 УК РФ внесены изменения, согласно которым пункт «ж» указанной статьи, предусматривающий наказание в виде конфискации имущества, утратил силу. При таких обстоятельствах, из постановленного в отношении Ф.А.М. приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года (с последующими изменениями), с учетом требований ст. 10 УК РФ, подлежит исключению указание о назначении дополнительного наказания в виде конфискации имущества.
Истребованными материалами установлено, что постановлением судьи Псковского городского суда от 01 августа 2012 года отказано в удовлетворении ходатайства Ф.А.М. о пересмотре приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года в связи с изменениями, внесенными в Уголовный кодекс РФ Федеральными законами от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ, от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ и от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ.
Верно указав на отсутствие оснований для применения положений Федерального закона от 07 марта 2011 года N 26-ФЗ, суд также не нашел оснований для применения Федеральных законов от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ и от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ.
Вместе с тем, учитывая изменения, вносимые в приговор настоящим постановлением и касающиеся исключения отягчающего наказание Ф.А.М. обстоятельства, постановление судьи Псковского городского суда от 01 августа 2012 года подлежит изменению.
Так, Федеральным законом от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ, ч. 1 ст. 56 УК РФ изложена в новой редакции, согласно которой наказание в виде лишения свободы может быть назначено осужденному, совершившему впервые преступление небольшой тяжести, только при наличии отягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 63 УК РФ, за исключением преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228, ч. 1 ст. 231 и ст. 233 УК РФ, или только если соответствующей статьей Особенной части УК РФ лишение свободы предусмотрено как единственный вид наказания.
Санкция ч. 1 ст. 327 УК РФ предусматривает максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до 2 лет, то есть согласно положениям части 2 статьи 15 УК РФ, указанное преступление относится к категории преступлений небольшой тяжести.
Из установленных приговором Псковского городского суда от 09 июля 2002 года обстоятельств следует, что Ф.А.М. на момент постановления приговора не был судим, отягчающее наказание обстоятельство — неоднократность преступлений, исключено настоящим постановлением. Санкция ч. 1 ст. 327 УК РФ помимо лишения свободы предусматривает и другие альтернативные виды наказания.
При таких обстоятельствах, президиум Псковского областного суда находит, что по ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327 УК РФ осужденному не может быть назначено наказание в виде лишения свободы и полагает возможным назначить Ф.А.М. за указанное преступление наказание в виде обязательных работ.
Поскольку Федеральным законом от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ в санкции ч. 1 ст. 327 УК РФ снижен верхний предел для наказания в виде ограничения свободы с 3-х до 2-х лет, что улучшает положение осужденного, президиум квалифицирует действия Ф.А.М. по ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327 УК РФ в редакции указанного Федерального закона.
При назначении окончательного наказания по приговору Псковского городского суда от 09 июля 2002 года президиум руководствуется правилами ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ) и правилами ч. 1 ст. 71 УК РФ, согласно которой при частичном или полном сложении наказаний по совокупности преступлений два дня ограничения свободы соответствуют одному дню лишения свободы.
Вывод суда об отсутствии оснований для изменения категории преступлений, за которые Ф.А.М. осужден приговором Псковского городского суда от 09 июля 2002 года, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ), равно как и вывод об отсутствии оснований для применения принципа поглощения менее строгого наказания более строгим при назначении окончательного наказания по ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ), президиум Псковского областного суда находит верным.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 407, 408 УПК РФ, президиум
постановил:
Надзорную жалобу осужденного Ф.А.М. удовлетворить частично.
Постановления судьи Островского городского суда Псковской области от 27 февраля 2004 года и судьи Псковского городского суда от 01 августа 2012 года — изменить.
Исключить из описательно-мотивировочной части приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года указание о наличии в действиях Ф.А.М. отягчающего наказание обстоятельства — неоднократности преступлений.
Исключить из приговора Псковского городского суда от 09 июля 2002 года указание о назначении Ф.А.М. дополнительного наказания в виде конфискации имущества.
Считать Ф.А.М. осужденным по приговору Псковского городского суда от 09 июля 2002 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 23 сентября 2002 года):
— по ч. 2 ст. 159 УК РФ (в редакции Федерального закона от 08 декабря 2003 года N 162-ФЗ) — к 4 годам 10 месяцам лишения свободы,
— по ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327 УК РФ (в редакции Федерального закона от 27 декабря 2009 года N 377-ФЗ), с учетом требований ч. 1 ст. 56 УК РФ (в редакции Федерального закона от 07 декабря 2011 года N 420-ФЗ) — к 1 году ограничения свободы.
На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, в соответствии с п. «б» ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159, ч. 4 ст. 33, ч. 1 ст. 327 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, назначить 5 (пять) лет 2 (два) месяца лишения свободы.
Считать Ф.А.М. освобожденным от отбывания наказания по приговору Псковского городского суда от 09 июля 2002 года постановлением судьи Островского городского суда Псковской области от 02 марта 2004 года условно-досрочно на 2 года 10 месяцев 12 дней.
По приговору Псковского городского суда от 16 августа 2012 года (с учетом изменений, внесенных кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Псковского областного суда от 08 ноября 2012 года) снизить Ф.А.М. окончательное наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Псковского городского суда от 09 июля 2002 года, до 6 (шести) лет 10 (десяти) месяцев лишения свободы.
В остальной части состоявшиеся в отношении Ф.А.М. судебные решения оставить без изменения.